İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2016/4 E. 2020/466 K.

T.C. İZMİR 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2016/4 Esas KARAR NO : 2020/466 DAVA : Tazminat (Rücuen Tazminat) DAVA TARİHİ : 02/04/2014 KARAR TARİHİ : 01/10/2020 Mahkememizde görülmekte olan Tazminat (Rücuen Tazminat) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili İzmir ... ATM'ne verdiği 02/04/2014 tarihli dava dilekçesinde; müvekkili tarafından ...numaralı " montaj tüm riskler " sigorta poliçesi ile teminat altına alınan sigortalı...Makina San Tic AŞ tarafından üstlenilen ... Çimento Bornova Tesislerindeki " Çimento Öğütme ve Paketleme Tesisi " montajı projesinin vince ihtiyaç gösteren işlerinin davalılardan... Vinç Ltd Şti. firmasına verildiğini, proje yürütülmekte iken " Dik Farin Değirmeni Sistemi " olarak adlandırılan kısmın 10/06/2013 tarihinde yapılan montajı sırasında MK-22 olarak tabir edilen gaz borusunun davalı ... firmasına ait ve onun personeli olan operatör tarafından kullanılan... AC 1600 vince bağlanarak monte edilmek üzere kaldırıldığını ancak vincin FLY-BOOM kısmının kırılarak gaz borusunun aşağıya düştüğünü ve gerek boruda gerekse üzerine düştüğü tesisatta zarar meydana geldiğini, müvekkilinin borunun vinçten düşmesi sonucunda iş sahibinin uğradığı zararın tazmini karşılığı olarak sigortalısına 10/10/2013 tarihinde 150.000,00 TL ve 21/02/2014 tarihinde 282.776,00 TL olmak üzere toplamda 432.776,00 TL ödeyerek bu miktar için zarar sorumlularına karşı rücu hakkına sahip olduğunu, davadan önce yapılan keşif ve bilirkişi incelemeleri ile vincin kırılan bölümünden alınan numuneler üzerindeki laboratuvar tetkikleri sonucunda düşürülen borunun ağırlığının vincin kaldırma kapasitesini aşmadığı, harici bir etkinliğin söz konusu olmadığı, vincin bomunun kaynaklı bölümünün özelliğine uygun şekilde kaynak yapılmadığı ve kırılmanın bu bölümde meydana geldiği kanaatine varıldığını bu tespitlerden hareketle zararın borunun montajı için kullanılan vinçteki imalat hatasından ve veya bakım - tutum ve kontroldeki kusurdan kaynaklandığının anlaşıldığını, gerek vincin sahibi ve müvekkili şirketin sigortalısının yüklenicisi olan davalı...Vinç Ltd Şti. ve gerekse vincin imalatçısı olan... firmasının meydana gelen zarardan müştereken ve müteselsilen sorumlu bulunduklarını, her iki davalının kusur sorumluluğunun yanı sıra buna ilaveten imal edilen şeydeki ayıp, eksik, kusur nedeniyle üçüncü kişilerin uğradığı zarardan kusursuz sorumluluk ilkesine göre de sorumlu bulunduklarını... firmasının Almanya merkezli bir firma olup internet sitesinde de belirtildiği üzere Türkiye 'de... AŞ. tarafından temsil edildiğini, bu nedenle Genel Makine AŞ 'nin...'a izafeten hasım gösterildiğini, Genel Makine AŞ 'nin söz konusu alacaktan şahsen sorumluluğunun söz konusu olmadığını belirtmiş, 432.776,00 TL rücuen tazminat alacağının ödeme tarihlerinden itibaren işleyecek ticari reeskont faizi ile birlikte davalılar ... Vinç ve Nak Ltd Şti ile... ... 'den müştereken ve müteselsilen tahsiline karar verilmesini talep etmiştir. İzmir... ATM'ce davanın ticari dava olmadığından bahisle görevsizlik kararı verilmiş, karar kesinleştirilerek dosya İzmir .... AHM'ye tevzi edilmiştir. Davalı ...Vinç ve Nak Ltd Şti vekili izmir.. AHM'ye verdiği 08/07/2014 tarihli dilekçesinde; davacının sigortalısı...Makine San ve Tic AŞ. ile müvekkili arasında yapılan anlaşma sonucu sigortalı şirketin ...ı Çim Çimento fabrikasında yüklenici olarak aldığı, dik farin değirmen sistemi işinde çalışmak üzere 02/03/2013 tarihinde vinci fabrikaya götürüp...Y 'yi kurduğunu, kazanın gerçekleştiği 10/06/2013 tarihine kadar müvekkili şirkete ait vincin ... Çimento İzmir firmasının ilave tesis ve revizyon işini yapan...Firmasının denetiminde çalıştığını, kazanın oluşumunda müvekkili şirketin bir kusurunun bulunmadığını, kaza nedeniyle 17/06/2013 tarihinde müvekkili şirketin vincine ait ... poliçe numaralı ... Sigorta tarafından görevlendirilen.... Hiz. Ltd Şti tarafından yapılan incelemede müvekkili şirketin kazada bir ihmal ve kusurunun olmadığının rapor edildiğini, bu nedenle ... Sigortaya ait ... hasar sayılı dosyanın istenmesinin talep ettiklerini, davacı sigorta şirketi tarafından dosyaya sunulan eksper raporundaki aleyhe hususları kabul etmediklerini, davacının kendi eksperinin raporuna rağmen davacının vinçteki imalat hatasından veya bakım, tutum ve kontroldeki kusurdan kaynaklandığını iddia ettiğini, bu iddianın doğru olmadığını, eksper raporundan anlaşılacağı üzere müvekkiline kusur atfedilmesinin mümkün olmadığını, davacının İzmir ... ATM'nin... D. İş sayılı dosyası ile tespit yaptırdığını ancak müvekkilinin bu tespitte taraf gösterilmediğini, dosyaya sunulan 07/12/2013 tarihli bilirkişi raporunda yükün kayıp düşmesinin sorumluluğunun montajda çalışan operatörlere ait olduğunun vurgulandığını, montajda çalışan operatörlerin davacı sigorta şirketinin sigortalısı...Makine San Tic AŞ.'nin çalışanları olduğunu, müvekkili şirket çalışanı vinç operatörünün dikkat ve özen yükümlülüğüne aykırı davranmasının söz konusu olmadığını ayrıca hasara konu işler ve bu işler için ödendiği iddia edilen tazminat miktarına itiraz ettiklerini, İzmir... SHM'nin...D. İş sayılı dosyasında yapılan tespitin yokluklarında yapıldığını ve kendilerine tebliğ edilmediğini, alınan 20/06/2013 tarihli raporu kabul etmediklerini, davacı sigortanın rücu konusu yaptığı ödemenin dava dışı sigortalısı...Makine San ve Tic AŞ 'nin kendilerinden talep ettiğini,...Makine San ve Tic AŞ'nin müvekkili şirketin çalışmalarına ilişkin 161.992,07 TL fatura bedelini ödemediğinden İzmir ... İcra Müd'nün... sayılı dosyasından takip yapıldığını, borçlunun takibe itiraz ettiğini, bu sebeple İzmir... ATM'nin... Esas sayılı dosyasında itirazın iptali davası açıldığını, borçlu...Makine San ve Tic. AŞ.'nin davaya verdiği cevap dilekçesinde kaza nedeni ile 456.781,48 TL zarar gördüğünü ve bu miktarın mahsubunu talep ettiğini, davacının ödediğini iddia ettiği zararların ödeme yaptığını iddia ettiği sigortalısı...Makine San ve Tic AŞ. tarafından dava konusu yapılarak mahsup edildiğini belirtmiş, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. Davalı... ... ... ' e izafeten Türkiye temsilcisi ... Ticaret ve Sanayi AŞ vekili İzmir .. AHM'ye verdiği cevap dilekçesinde ; müvekkilinin...'ın acentesi veya temsilcisi sıfatına haiz olmadığını, müvekkilinin husumet ehliyeti bulunmadığını ve davanın husumet yönünden reddinin gerektiğini, davacı tarafından talep edilen alacağın zamanaşımına uğradığını,... ... 'nin dava konusu vincinde içerisinde bulunduğu mobil vinçlere ilişkin kısmının 2002 yılında... ünvanlı bir şirkete devredildiğini, bu sebeple... ... 'nin davacı tarafça sigorta şirketine ödenen tutardan herhangi bir sorumluluğunun bulunmadığını belirtmiş, davanın ... Sanayi ve Ticaret AŞ. yönünden husumet yönünden reddine, alacak zamanaşımına uğramış olduğundan davanın zamanaşımından reddine, bunların kabul edilmemesi halinde davanın esastan reddine karar verilmesini talep etmiştir. İzmir... AHM'nce 2 Makine Mühendisi ve bir hukukçu bilirkişiden oluşturulacak bilirkişi kurulu vasıtasıyla bilirkişi incelemesi yaptırılması için İstanbul AHM 'ye talimat yazılmış, talimat mahkemesince alınan 23/03/2015 tarihli bilirkişi kurulu raporunda; dava konusu vinç olayının kırılmasında davalı şirkete atfı kabil bir kusur oranının mevcut olmadığı, vincin kırılmasının davacı şirkete sigortalı iş yeri çalışanlarının hatalı montaj işlemleri sonucu meydana geldiği görüş ve kanaatine varıldığı ayrıntılı ve gerekçeli olarak belirtilmiştir. İzmir.... AHM'nce davanın tarafların tümünün tacir olduğu ve tacirler arasındaki haksız fiilden kaynaklı davaya bakma görevinin de Asliye Ticaret Mahkemesi olduğundan bahisle görevsizlik kararı verilmiş, karar kesinleştiğinden iki mahkeme arasında ortaya çıkan olumsuz görev uyuşmazlığının halli için dosya Yargıtay 20. Hukuk Dairesi Başkanlığına gönderilmiş, Yargıtay 20. HD Başkanlığının ...mir.... ATM'nin yargı yeri olarak belirlenmesine karar verilmiş, dosya İzmir.... ATM'nin faaliyetinin durmuş olması, görev ve yetkilerinin İzmir... ATM 'ye devrolması sebebiyle mahkememiz esasına kaydedilerek yargılamaya mahkememizce devam olunmuştur. İzmir ... ATM'nin ... D. İş sayılı evrakının incelemesinde; tespit isteyenin ... Sigorta AŞ. karşı tarafın...Makine San ve Tic AŞ., tespit konusunun hasar gören vinç FLY BOOM u üzerinde malzeme analizlerinin yaptırılmak üzere inceleme yapılarak kırılma sebebinin tespiti talebi olduğu, alınan 07/11/2013 tarihli bilirkişi kurulu raporunda çalışma sırasında sorunsuz kaldırılan bir yükün vinci hasara uğratması için belli bir yükseklikten yükün düşmesi neticesi dinamik yük etkisi ile olacağı burada hasarı kolaylaştıran etkenin kaynak kusurların varlığı olduğu ancak dosyada iddia edilen yorulma hasarı belirtisi bulunmadığı, kaynak kusurlarının kullanıma bağlı oluşan değil imalat sırasında var olan kusurlar olduğu, vincin tam kapasite ile çalışması ve bütün yükleme testlerini geçmesine engel teşkil etmeyip sadece emniyetli çalışma oranını azaltıcı etki gösterdiği, bu nedenle kapasitenin çok az aşılması ile hasar oluşabilecek şekilde yapının hassaslaşmasına neden olduğu, aşırı yükleme oluşturacak şekilde vincin dinamik yüklenmesi hatası ve vincin emniyetli çalışma oranını azaltıp aşırı yüke karşı hassas hale getirdiği kaynak imalat hatası da buna eklendiğinde vincin FLY BOOM 'unun hasara uğradığı kanaatinde olunduğunun belirtildiği belirlenmiştir. İzmir ... SHM'nin ... D. İş sayılı evrakının incelemesinde; tespit isteyenin...Makine San ve Tic AŞ , karşı tarafın ... Sigorta AŞ, tespit konusunun kaza sonrası meydana gelen kaza ve hasar miktarının tespiti talebi olduğu, alınan 20/06/2013 tarihli bilirkişi kurulu raporunda dava tarihi itibariyle... Çimento fabrikasında vincin kırılması nedeniyle meydana gelen toplam hasar bedelinin KDV hariç 433.548,00 TL olduğu görüş ve kanaatine varıldığının belirtildiği, ... Sigorta AŞ.'nin alınan rapora ve tespite itiraz dilekçesi sunduğu belirlenmiştir. Vincin FLY - BOOM kısmının kırılmasının imalat hatasından mı, kullanıcı hatasından mı kaynaklandığı, davalıların kusurunun bulunup bulunmadığı var ise oranı ile davacının rücuen tazminat isteminin haklı olup olmadığı ve haklı ise talep edilebilecek tazminat miktarının belirlenmesi ile dosyadaki taraf vekillerinin itirazlarının değerlendirilmesine yönelik olarak bilirkişi incelemesi yaptırılması için mahkememizce İstanbul ATM 'ne talimat yazılmış, talimat mahkemesince alınan 21/12/2016 havale tarihli bilirkişi kurulu raporunda; davalıların zararlandırıcı olayda %25 oranında müşterek ve müteselsil sorumlu oldukları, davacı nezdinde sorumlu oldukları...Mak San ve Tic AŞ. çalışanlarının zararlandırıcı olayda %75 oranında kusurlu oldukları, eksperce tespit olunan 432.776,64 TL maddi zararın mahkeme değişik dosyası kapsamında alınan tespitleri ile uyumlu olduğu görülerek heyetçe kadri maruf kabul edildiği, sigorta kuruluşunun 6102 sayılı TTK'nun 1472 maddesi hükmünde halef sıfatı kazanıp kazanmadığının, raporda belirtilen eksikliklerin belirtilmesi halinde heyetçe ortaya konulabileceği halef sıfatının ortaya konulması halinde davacı sigortacının davalılardan 108.194,00 TL sinin rücuen talep edebilecekleri kanaatine varıldığı ayrıntılı ve gerekçeli olarak belirtilmiştir. Rapora taraflarca itiraz edildiğinden ve ayrıca davacı tarafça raporda bahsi geçen belgeler ibraz edildiğinden sunulan belgeler ve itirazlar göz önüne alınarak ek rapor alınması için İstanbul ATM'ye talimat yazılmış, alınan 22/11/2017 tarihli ek bilirkişi raporunda; davalıların zararlandırıcı olayda %25 oranında müşterek ve müteselsil sorumlu oldukları, davacı nezdinde sigortalı...Mak San ve Tic AŞ çalışanlarının zararlandırıcı olayda %75 oranında kusurlu oldukları, eksperce tespit olunan 432.776,64 TL maddi zararın mahkeme değişik dosyası kapsamında alınan bilirkişi raporu tespitleri ile uyumlu olduğu görülerek heyetçe kadri maruf kabul edildiği, gerçekleşen rizikonun davacı nezdinde düzenlenmiş montaj (... sigortası ile sigorta kuvertürü altına alınmış bir rizikonun gerçekleşmesi sonucu oluştuğu, dolayısıyla dava dışı sigortalısına yapmış olduğu 150.000,00 TL tutarındaki tazminat ödemesinin montaj sigortası, genel şartları ve poliçe özel hükümlerine uygun bir ödeme olduğu, davacı sigorta kuruluşunun dava dışı sigortalısına yapmış olduğu bu ödeme ile birlikte 6102 sayılı TTK'nun 1472 maddesi hükmünde halef sıfatını kazandığı, heyetçe davalıların %25 kusur oranına karşılık gelen 108.194,00 TL 'sini rücuen talep edebileceği kanaatine varıldığı ayrıntılı ve gerekçeli olarak belirtilmiştir. Dava dilekçesinde davalı olarak... ... 'nin gösterildiği belirlendiğinden mahkememizin 15/02/2018 tarihli celsesinde davacı vekiline... ...'nin yurt dışındaki açık adresini bildirmek üzere iki haftalık süre verilmesine ve adres bildirildiğinde usulüne uygun yurt dışı tebligatı yapılmasına karar verilmiş, davacı vekili mahkememize verdiği 20/02/2018 tarihli dilekçesinde ilgili şirketin adresini mahkememize bildirmiştir. Bildirilen adrese usulüne uygun olarak yurt dışı tebligat çıkartılmış,...... ... vekili mahkememize verdiği 12/11/2018 tarihli cevap dilekçesinde; eldeki davada müvekkili...... ...'nin Almanya 'daki adresine tebligat yapıldığını ancak dava dilekçesinde davalı olarak gösterilen şirketin... ... olduğunu, müvekkili şirkete sehven tebligat yapıldığını, dava dilekçesinde sözü edilen... AC 1600 isimli makinenin üreticisinin de müvekkili şirket olmadığını, sonuç olarak müvekkilinin eldeki davaya taraf olmadığını, dava konusu ile herhangi bir bağlantısı olmadığını, bu sebeple müvekkili şirket veya müvekkili şirkete izafeten müvekkili şirketin Türkiye'deki herhangi bir distribitörü acentesine husumet yöneltilmesinin mümkün olmadığını belirtmiş, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. Davalı ... Vinç vekiline... AC 1600 vincin alım satımı ile ilgili fatura ve diğer belgelerin varlığı konusunda beyanda bulunmak ve söz konusu belgelerin celbi konusunda mahkememizin 20/12/2018 tarihli celsesinde süre verilmiş, davalı vekili mahkememize verdiği 26/12/2018 tarihli dilekçesinde müvekkili şirket tarafından kullanılan... AC 1600 vincin mülkiyetinin ...Kiralama AŞ ye ait olduğunu, ilgili belgelerin bu şirketten istenmesinin gerektiğini belirtmiştir. İzmir ... ATM'nin... Karar sayılı ilamının incelenmesinde ; davacının ... Vinç ve Nakliyat Tic Ltd Şti, davalının...Makine San ve Tic AŞ , davanın itirazın iptali davası olduğu, mahkemece 12/05/2015 tarihinde davalının takas ve mahsup isteğinin reddi ve davanın kabulü ile İzmir ... İcra Müd'nün... sayılı dosyasında davalının toplam 161.992,07 TL borca itirazının iptaline, % 20 icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verildiği belirlenmiştir. ... Kiralama AŞ.'ye... AC 1600 vinç ile ilgili belgelerin sunulması için yazı yazılmış, alınan 22/05/2019 tarihli yazı cevabında ilgili belgelerin gönderildiği belirtilmiş, gönderilen belgeler arasında bulunan 19/07/2013 tarihli faturanın incelemesinde vincin ...Araçları ve Vinç İşletmesi Taahhüt Tic Ltd Şti'nden satın alındığı belirlenmiştir. Dosyada alınan raporlar arasında çelişki olduğu anlaşıldığından Vincin FLY - BOOM kısmının kırılmasının imalat hatasından mı, kullanıcı hatasından mı kaynaklandığı, davalıların kusurunun bulunup bulunmadığı var ise oranı ile davacının rücuen tazminat isteminin haklı olup olmadığı ve haklı ise talep edilebilecek tazminat miktarının belirlenmesi ile dosyadaki taraf vekillerinin itirazlarının değerlendirilmesine yönelik olarak bilirkişi incelemesi yaptırılması için İstanbul ATM 'ye bir kez daha talimat yazılmış, alınan 27/08/2019 tarihli bilirkişi kurulu raporunda vincin FLY BOOM kafes sisteminde oluşan yükün dinamik yük olduğu ve dinamik yükün MK 22 borusunun montajı yapılacak dirseğe bağlantı yapılacağı esnada dirseğe teması sonrası kayması neticesinde oluştuğu, dava konusu FLY BOOM kırılmasının davacının sigortalısı...Makine San ve Tic AŞ çalışanlarının kusuru ile olduğu sonuç ve kanaatine varıldığı, vinçte meydana gelen FLY BOOM kırılmasının nedeninin montaj işleminde görev yapan çalışanların hatalı işlem yürütmeleri sonucu olduğu, imalattan kaynaklı kırılma olmadığı sonuç ve kanaatine varıldığı davalılardan... ... ye izafeten Türkiye temsilcisi Genel Makine Ticaret ve San AŞ.'nin atfı kabil kusuru olmayacağı kanaatine varılması ile vinç operatörüne kusur izafesi yapılmadığından davalı ... Vinç ve Nak. Tic Ltd Şti firmasının da atfı kabil kusuru olmayacağı kanaatine varılması nedenlerinden dolayı davacı ... Sigorta AŞ'nin davalılara sigortacıya rücu etme hakkını sağlayan TTK'nun 1472 maddesi kapsamında rücu etme hakkının olmadığı kanaatine varılması sebebiyle davacının davalılardan dava konusu hasar tazminat bedeli talep edilmesinin mümkün olmadığı görüş ve kanaatine varıldığı ayrıntılı ve gerekçeli olarak belirtilmiştir. Demag AC 1600 vincin alım satımı ile ilgili olarak gerekli bilgi ve belgelerin sunulması için ...Araçları .. Ltd Şti'ne yazı yazılmış, alınan yazı cevabında gönderilen 11/02/2009 tarihli faturanın incelenmesi sonucu söz konusu vincin 11/02/2009 tarihinde...Vinç İşletmesi San ve Tic Ltd Şti'nden satın alındığı belirlenmiştir. Demag AC 1600 vincin alım satımı ile ilgili olarak gerekli bilgi ve belgelerin sunulması için...Vinç İşletmesi San ve Tic Ltd Şti 'ne yazı yazılmış, alınan yazı cevabında vincin ... AŞ firmasından iş makinesi devir sözleşmesi ile devir alındığı belirlenmiştir. Toplanan tüm delillerin değerlendirilmesi sonucunda davacı tarafça davacı şirkete sigortalı...Makine San ve Tic tarafından üstlenilen ... Çimento Bornova tesislerindeki çimento öğütme ve paketleme tesisi montajı projesi doğrultusunda Dik Marin değirmen sistemi olarak adlandırılan kısmın 10/06/2013 tarihinde yapılmakta olan montajı sırasında davalı ... firmasına ait ve onun personeli olan operatör tarafından kullanılan... AC 1600 vincinin FLY BOOM kısmının kırılarak zarar meydana geldiği, meydana gelen zararın sigorta poliçesi doğrultusunda giderildiği ve sigortalının haklarına halef olunduğundan bahisle yapılan ödemenin rücuen tahsiline yönelik olarak davalılar hakkında mahkememize dava açıldığı, mahkememizce alınan ayrıntılı gerekçeli ve hüküm kurmaya elverişli 1 ve 3 nolu bilirkişi kurulu raporlarında da belirtildiği üzere vincin fly boom kafes sisteminde oluşan yükün dinamik yük olduğu ve dinamik yükün MK 22 borusunun montajı yapılacak dirseğe bağlantı yapılacağı esnada dirseğe teması sonrası kayması neticesinde oluştuğu , dava konusu fly boom kırılmasının davacının sigortalısı...Makine San ve Tic AŞ.nin montaj işleminde görev yapan çalışanlarının hatalı işlem yürütmeleri ve kusuru ile olduğu , imalattan kaynaklı kırılma olmadığı, davalılardan... ... ' ye atfı kabil kusur olmayacağı, vinç operatörüne kusur izafesi yapılmadığından da davalı ... Vinç ve Nak. Tic Ltd Şti firmasına atfı kabil kusur olmayacağı ,bu hususlar göz önüne alındığında davacı ... Sigorta AŞ.'nin davalılara sigortacıya rücu etme hakkını sağlayan TTK'nun 1472 maddesi kapsamında rücu etme hakkının olmadığı incelenen tüm dosya kapsamıyla anlaşılmış, davanın reddine karar vermek gerekmiştir. HÜKÜM:Yukarıda Açıklanan Nedenlerle; 1-Davanın REDDİNE, 2-Peşin alınan harç fazla olduğundan 7.336,35 TL harcın karar kesinleştiğinde ve istek halinde davacı tarafa iadesine , 3-Davalılar kendilerini vekille temsil ettirmiş olduğundan 3.400,00 TL tek vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalılara verilmesine, 4-Davacı tarafça yapılan masrafların davacı üzerinde bırakılmasına, Dair; tebliğden itibaren 2 hafta içinde İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliğiyle verilen karar Davacı vekili Av. ...ile davalı ... ... vekili Av. ...i Av. ... 'nin yüzlerine karşı diğerlerinin yokluğunda açıkça okunup anlatıldı. 01/10/2020

Başkan ...

Üye ...

Üye...

Katip...