İlk Derece Mahkemesi 2016/10026 E. 2017/6954 K.

T.C. ANTALYA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2019/310 Esas KARAR NO : 2020/674 DAVA : İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 28/06/2019 KARAR TARİHİ : 23/12/2020 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Müvekkili şirket ile davalı şirket arasındaki ticari ilişki gereğince elektronik cihaz faturalı satışlarına ilişkin TTK. Md. 89/1 uyarınca hesap ilişkisinin bulunduğunun, bu hesap ilişkisine göre davalı şirketin davacı müvekkiline ... .-TL tutarında borcunun bulunduğunu, bu alacağının tahsili amacı ile İstanbul Anadolu ... . İcra Müdürlüğünün .../... esas sayılı dosyası ile icra takibi başlattığını, iş bu icra takibine davalının yetki itirazı üzerine bu dosyanın Antalya ... İcra Müdürlüğünün ... /... esas sayılı dosyasına gönderildiğini, borçlu şirketin Antalya ... . İcra Müdürlüğünün ... /... esas sayılı dosyasına da kötü niyetli olarak itiraz ettiğini ve takibin durduğunu iddia ederek, itirazın iptali ile takibin devamını, davalının alacağın %20 sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatı ödenmesini, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir. Davalıya usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen davalı davaya cevap sunmamıştır. Dava: Ticari satım akdi uyarınca fatura alacağından dolayı girişilen icra takibine yönelik itirazın iptali davası niteliğindedir. Taraflar arasında akdi ilişinin bulunduğu hususu ihtilaf konusu değildir. İhtilaf konusu; davacının davalıdan alacağı olup olmadığı hususuna ilişkindir. Dosya içerisine; Antalya ... . İcra Müdürlüğünün ... /... esas sayılı dosyası celp edilmiş, davalının BA formları celp edilmiş, davalı tarafın ticari defter ve belgeleri inceletilerek mali müşavir bilirkişiden rapor aldırılmış, davacının ticari defter ve belgeleri de talimat yoluyla inceletilerek mali müşavir bilirkişiden rapor aldırılmıştır. Antalya ... . İcra Müdürlüğünün ... /... esas sayılı dosyasının incelenmesinde; Alacaklı .... . Şti. Tarafından borçlu, ... . Şti. Aleyhinde, ... .-TL asıl alacak, ... .-TL işlemiş faiz, ... .TL toplam alacağın tahsili amacıyla, icra takibine girişildiği, ödeme emrinin borçluya tebliğ edildiği ve borçlunun süresinde takibe itiraz ederek takibin durduğu anlaşılmıştır. Mali Müşavir Bilirkişi ... 'in ... tarihli bilirkişi raporunda sonuç olarak; dava dosyası ile davalı tarafından ticari defterleri üzerinde yapılan incelemelerde, taraflar arasında ticari bir ilişkinin mevcut olduğu ve dava konusu alacağın dayanağı olan faturalar ile muhteviyatındaki malların davalı şirkete teslim edildiği, davalı tarafın ticari defterlerine ve dava dosyası kapsamına göre, davacının dava konusu ettiğ alacağın dayanağı olan faturalara istinaden takip tarihi itibariyle davacı şirketin ... .-TL tutarında açık hesap ve ... TL tutarında çek alacağı olmak üzere toplam ... .-TL tutarında davalı şirketten alacağının olduğu, davacı şirket davalı şirketten teslim aldığı ... tarihli ... seri nolu ... TL tutarındaki çek bedelinin tahsili için davacı şirket tarafından İstanbul Anadolu ... . İcra Müdürlüğü ... /... esas sayılı dosyasında davalı şirket hakkında icra takibi başlatıldığını, bu durumda davacı şirketin Antalya ... . İcra Müdürlüğü ... /... esas sayılı (İstanbul ... . İcra Müdürlüğü ... /... esas sayılı) dosyasına istinaden ... .-TL tutarında davalı şirketten açık hesap alacağının olduğu sonuç ve kanaatine varıldığının bildirildiği anlaşılmıştır. İstanbul Anadolu ... . Ticaret Mahkemesi tarafından aldırılan Mali Müşavir bilirkişi ... 'in ... tarihli bilirkişi raporunda sonuç olarak; ... ... Şirketi'nin icra takip tarihi itibariyle, ... .-TL asıl alacağının mevcut olduğu, temerrüde düşürülmüş işlemiş bir faiz alacağının hesaplanamayacağı , davalı tarafından rapor aşamasında davacı defter ve belgelerinin incelendiğinde, icra takibinden aylar sonra yani ... tarihinde, davalı tarafında, ... TL nakit ödemesi yapılmış olması nedeniyle inceleme aşamasında bakiyenin ... TL olduğunun tespit edildiği, uyuşmazlığın çözümü için öncelikle icra takip tarihindeki alacağına tespit yapılacak olup, nihai karar sonrası infazda davacının ... TL eksik tahsilat yapması gerekeceği ve takip tarihi olan ... tarihinden ödeme tarihi olan ... tarihleri arasında bu tutarın işleyecek faizi hesaplanarak, işleyecek faizi talep edebileceği ve belirtilen tutarın ise tahsilinin yapılmayacağı , takip tarihinden itibaren işleyecek ticari avans faizi uygulanacağı, icra inkar tazminatının takdirinin mahkemeye ait olduğu, görüş ve kanaatine varıldığının bildirildiği anlaşılmıştır. 6098 sayılı TBK’nun 133.maddesi "yeni bir borçla mevcut bir borcun sona erdirilmesi ancak tarafların bu yöndeki açık iradesi ile olur,özellikle mevcut borç için kambiyo taahhüdünde bulunulması veya yeni bir alacak senedi ya da yeni bir kefalet senedi düzenlenmesi tarafların açık yenileme iradeleri olmadıkça yenileme sayılmaz’’ hükmünü içermektedir. Çek verilmesi suretiyle cari hesap borcunun sona erdirildiği konusunda taraflar arasında bir sözleşme sunulamadığına ve bu konuda açık iradeleri bulunduğu kanıtlanamadığına göre,alacaklı tarafından tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla cari hesap ilişkisine dayanılarak da alacak talep edilebilir.(Y. 19 HD 16/10/2017 tarihli 2016/10026 E. Ve 2017/6954 K. Sayılı ilamı) Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; davacının, davalıdan cari hesap alacaklısı olduğu iddiasıyla başlattığı icra takibinin davalının itirazı ile durduğu, itirazın iptali için iş bu davanın ikam edildiği, davalının davaya cevap vermediği, davalının icra dairesine yaptığı itirazında ise davacıya borcu bulunmadığını ve tüm ferileri ile birlikte borcun tamamına itiraz ettiğini belirttiği; hem delil olarak dayanılması hem de tarafların tacir olmaları nedeni ile HMK 222 ve TTK 83. Maddeler kapsamında tarafların ticari defterlerinin incelenmesine karar verildiği; davacının usulüne uygun tutulan ticari defterlerinde ticari ilişkinin, dayanak faturaların kayıtlı olduğu, defter kayıtlarına göre davacının davalıdan takip tarihi itibari ile bakiye ... .-TL açık hesap alacağının bulunduğu ve ... tarihli ... seri nolu ... TL tutarındaki çek bedelinin tahsili için davacı şirket tarafından Anadolu ... . İcra Müdürlüğü ... /... E. Sayılı dosyasında davalı şirket hakkında icra takibi başlatıldığı; davalının ise usulüne uygun tutulan ticari defterlerinde ticari ilişkinin, dayanak faturaların, davalının yaptığı bir kısım ödemelerin kayıtlı olduğu, defter kayıtlarına göre davacının davalıdan takip tarihi itibari ile bakiye ... -TL alacağının bulunduğu, takip tarihinden sonra ... TL ödeme yaptığı dosya arasına aldırılan denetime elverişli ve dosya kapsamına uygun bilirkişi raporları ile anlaşılmıştır. davacının alacağını ispat etmesine rağmen davalının borcu olmadığını yahut ödendiğini ispat edemediği, çek verilmesi suretiyle cari hesap borcunun sona erdirildiği konusunda taraflar arasında bir sözleşme sunulamadığına ve bu konuda açık iradeleri bulunduğu kanıtlanamadığından karşılıksız çek yönünden tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla davanın kısmen kabulüne, takibe konu edilen asıl alacak likit olması nedeniyle icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilerek aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur. HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere; 1-Davanın KISMEN KABULÜ İLE, Davalı borçlunun Antalya ... . İcra müdürlüğünün ... /... esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın kısmen iptali ile, Takibin ...-TL asıl alacak, (... TL bedelin karşılıksız çek yönünde tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla) üzerinden devamına, ... .-TL asıl alacağa takdiren %20 sine tekabül eden ... .-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, Davalı tarafın kötü niyet tazminat talebinin reddine, 2-Harçlar Kanunu uyarınca alınması lazım gelen ‭... .-TL harçtan davacı tarafından peşin yatırılan ... .-TL harcın mahsubu ile bakiye ‭... .-TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye gelir kaydına, 3-Davacı tarafından yatırılan ... .-TL başvuru harcı ve ... .-TL peşin harç olmak üzere toplam ‭... .-TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 3-Davacının bu dava nedeni ile yapmış olduğu posta, tebligat, bilirkişi ücreti toplamından ibaret toplam ... .- TL yargılama giderinin davanın kabul ve red oranına göre hesaplanan ... -TL'nin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, 4-Davacı kendisini bir vekille temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesaplanan ... TL vekalet ücretinin davacıdan tahsili ile davalıya verilmesine, 5-Davalı kendisini bir vekille temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca davanın reddolunan kısmı üzerinden hesaplanan ... TL vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, 6-Gider avansının kullanılmayan kısmının hükmün kesinleşmesine müteakip davacı tarafa iadesine, Dair, taraf vekillerinin yüzlerine karşı, HMK 345. Maddesi uyarınca kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 haftalık süre içinde Antalya Bölge Adliye Mahkemesine istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 23/12/2020 Katip ... E-imzalıdır Hakim ... E-imzalıdır