Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2013/13554 E. 2014/8492 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : 4733-5607 sayılı yasalara aykırılık HÜKÜM : Beraat ve müsadere Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; Hükmü temyiz etmiş olan ... vekili, 10.01.2012 havale tarihli dilekçesiyle temyiz isteğinden vazgeçtiğinden, Katılan ... ... ... vekilinin temyizine hasren yapılan incelemede; Yapılan duruşmaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, gösterilen gerekçeye ve takdire göre, katılan vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, hükmün ONANMASINA, 05.05.2014 gününde oyçokluğuyla karar verildi. KARŞI OY YAZISI CMK'nun 119.maddesi "hakim kararı üzerine veya gecikmesinde sakınca bulunan hallerde Cumhuriyet Savcısının, Cumhuriyet savcısına ulaşılamadığı hallerde ise kolluk amirinin yazılı emri ile kolluk görevlilerince arama yapılabilir" hükmünü amirdir. Anayasanın 20.maddesi, hakim kararı ... da gecikmesinde sakınca bulunan hallerde yetkili kılınmış merciin yazılı emri olmadıkça kimsenin üstü, eşyası ve kağıtları aranamaz biçimindedir. İhbar üzerine yukarıda belirtilen düzenlemeye uyulmadan kolluk memurlarınca doğrudan arama yapılmıştır. Yapılan bu arama hukuka aykırıdır. Anayasanın 38, CMK'nun 206/2-a, 217/2, 230/1 madde ve fıkralarına nazaran hukuka aykırı surette elde edilen deliller hükme esas alınamazlar. Arama yasaya uygun olmadığından elde edilen delillerde hukuka aykırı olup, hükme esas alınamayacağından, sanığın suç konusu sigaraları ticari amaçla bulundurduğunu söylememesi karşısında sanığın beraati gerektiğinden hükmün bozulması düşüncesiyle sayın çoğunluğun düzelterek onama kararına katılmıyorum.