İzmir 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/477 E. 2024/298 K.

T.C. İZMİR 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2023/477 Esas KARAR NO : 2024/298 DAVA : İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) DAVA TARİHİ : 02/06/2023 KARAR TARİHİ : 02/04/2024 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili şirket görevlilerinin davalı şirkete ait elektrik aboneliğinde yaptıkları kontrol sırasında kaçak elektrik kullanımı tespit edilerek tutanak düzenlendiğini ve bu tutanağa dayanılarak kaçak elektrik faturası oluşturulduğunu, davalının kaçak elektrik faturasını ödememesi üzerine davalı aleyhine İzmir ... İcra Müdürlüğünün...Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, davalının söz konusu icra takibine itirazı üzerine takibin durduğunu, davalının İzmir... İcra Müdürlüğünün... esas sayılı dosyasın yapmış olduğu itirazın iptali ile takibin devamına, alacak likit olduğundan davalının asıl alacağın %20 sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalıya, dava dilekçesi ve duruşma gününün usulüne göre tebliğ edildiği, davaya cevapların bildirmediği anlaşıldı. Dava; abonesiz/kaçak elektrik kullanımından kaynaklanan alacağının tahsili için başlatılan icra takibine karşı yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Davaya konu İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyasında davacı tarafından davalı aleyhine toplam 22.794,72-TL'nin talep edildiği, ödeme emrinin borçlu/davalıya tebliğ edildiği, borçlunun süresinde yaptığı, itiraz üzerine takibin durduğu görülmüştür. Dava, 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığından işin esasına geçilmiştir. Mahkememizin 26/12/202 tarihli celsesi 1 nolu ara karar gereği tutanak tarihi itibariyle yürürlükte bulunan EPTHY'nin 26, 27, 28, 39, 30. Vd. Maddeleri nazara alınarak davacının talep edebileceği elektrik bedellerinin hesaplanması için Bilirkişinden alınan 09/03/2024 tarihli raporun sonuç kısmına göre; "Dosya kapsamındaki belgeler incelendiğinde; 1) Kazım Dirik Mah.... Bornova — İzmir adresindeki işyerinde kurulu ...tesisat nolu elektrik aboneliği davalı...im Danışmanlığı ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti. adınadır. Dosya içerisindeki belgelere göre bu abonelik için ...Elektrik Dağıtım A.Ş. tarafından davalı şirkete; 30.05.2022, 03.06.2022, 05.07.2022, 04.08.2022, 02.09.2022, 03.10.2022, 02.11.2022, 02.12.2022, 06.01.2023, 03.02.2023 01.03.2023, 03.04.2023, 02.05.2023 ve 01.06.2023 tarihlerinde (13 kere) kaçak elektrik faturası tahakkuk ettirildiği görülmektedir. Dava konusu kaçak elektrik kullanımı 06.01.2023 tarihli kaçak kullanım olduğundan sadece bu kaçak elektrik kullanımı aşağıdaki bölümlerde değerlendirilecektir. 2) Davalıya ait işyerinde (önceki) kaçak elektrik kullanımı nedeniyle davalı şirketinişyerinin elektrik enerjisi 02.12.2022 tarihinde ve saya. 177.023,898 kWh endeks değerindeiken kesilerek ... seri nolu mühürle mühürlenmiş ve bu işlem için 02.12.2022 tarihve... seri nolu Kesme Tutanağı düzenlenmiştir. Aboneliğe bırakılan bu kesme tutanağında; “Sayın tüketici; Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42. Maddesi kapsamında kaçak kullanım nedeniyle tesisatınız 02.12.2022 tarihinde saat 13.42.01 itibariyle S/5153571 mühür numarası ile mühürlenerek enerji arzınızdurdurulmuştur. - Şirketimiz bilgisi dışında tesisatınızın enerjilendirilmesi halinde TüketiciHizmetleri Yönetmeliğinin 42. Maddesi kapsamında tekrar Kaçak Elektrik Enerjisi Tüketimhükümleri uygulanarak hakkınızda Cumhuriyet — Başsavcılığına — suç — duyurusundabulunulacaktır.” Denilmektedir. 3) Davalıya ait abonelikte ...Elektrik Dağıtım A.Ş. görevlilerinin 06.01.2023 tarihinde yapmış olduğu denetlemede; davalı şirketin 02.12.2022 tarihinde kesilerek mühürlenen elektrik enerjisini dağıtım şirketinin izni dışında açarak kullandığı’ tespit edilerek ... muta nolu davaya konu Kaçak Kayıt Formu oluşturulmuştur. Bu tespit sırasında davalı şirketin aboneliğinde takılı olan sayacın 179.841,849 kWh endeks değerinde olduğu belirlenmiş ve tekrar enerji kesme işlemi yapılarak sayaç panosu ...seri nolu mühür ile tekrar mühürlenmiştir. 4) Tutanağının düzenlendiği tarihte yürürlükte olan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri önetmeliğinin ‘Kaçak elektrik enerjisi tüketimi halleri’ başlıklı 42. Maddesinde; ‘MADDE 42 – (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak; a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi, b) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmesi, c) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi, ç) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir.’ denilmektedir. 5) Aboneliğin enerjisi kesilerek mühürlenmiş iken, dağıtım şirketinin izni dışında açılarak kullanılması Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42.1.ç maddesine göre kaçak elektrik kullanımıdır. 6) Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42 ve devamı maddelerine göre hesaplama yapıldığında davalıya düzenlenmesi gereken kaçak elektrik faturası 22.751,77 TL olarak hesaplanmıştır. 7) Kaçak elektrik faturası son ödeme tarihinden icra takip tarihine kadar hem Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 35. Maddesindeki gibi Amme Alacaklarının Tahsili Usulü Hakkında Kanunla belirlenen faiz oranlarına göre, hem de ticari faize göre hesaplama yapılmış olup bu konudaki nihai takdir sayın Hakimliğinize aittir. 8) 6183 Sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanunun 51.maddesi ile belirlenen faiz oranlarıyla hesaplama yapıldığında davalının İcra takip tarihi itibariyle borcu; Asıl alacak olarak : 22.751,77 TL, Gecikme zammı olarak : 151,68 TL , Gecikme Zammı KDV’si olarak : 27,30 TL, TOPLAM : 22.930,75 TL olmaktadır. 9) Ticari faiz oranları uygulandığında davalının İcra takip tarihi itibariyle borcu; Asıl alacak olarak : 22.751,77 TL, Ticari Faiz olarak : 54,35 TL , Ticari Faiz KDV’si olarak : 9,78 TL, TOPLAM : 22.815,90 TL olmaktadır (Her iki seçenekte de hesaplanan tutarlar...Elektrik Dağıtım A.Ş.’nin takipteki toplam talebinden (22.794,72 TL) fazla olduğundan taleple bağlı kalınıp kalınmayacağı hususunda takdir Mahkemenize aittir)" şeklinde rapor sunduğu görülmüştür. 30/05/2018 tarihinde Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Enerji Piyasası Tüketici Hizmetleri yönetmeliğinin "Kaçak ve Usulsüz Elektrik Enerjisi Tüketimi" başlıklı yedinci bölümünde yer alan "Kaçak elektrik enerjisi tüketimi halleri" kenar başlıklı 42. maddesinin 1. fıkrasının ç bendinde, Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması, kaçak kullanım olarak tanımlanmıştır. EPTHY'nin "Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanması" kenar başlıklı 44. maddesinde; "(4) 42 ncimaddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır. "Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre" kenar başlıklı 45. maddesinde; "(1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır; (2) 42 ncimaddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındakisüredir. (3) Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri; a) Meskenlerde; 5 saat, b) Tarımsal sulama tüketici grubunda yer alan tüketicilerde; ilgili Tarım İl Müdürlüğünden ürün bazında alınacak sulama sezonu saati bilgisiçerçevesinde belirlenen saat, c) Sanayi tüketicigrubundan enerji alanlar ile turistik tesisler, akaryakıt istasyonları, hastaneler, alışveriş merkezleri gibi vardiyalı hizmet veren tüketicilerden, tek vardiyalı çalışanlar için 7 saat, iki vardiya çalışanlar için 14 saat, üç vardiya çalışanlar için 21 saat, ç) Diğer tüketicilerde; 8 saat, olarak kabul edilir. (4) Perakendesatış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara, çalışma saatleri %20 oranında artırılarak uygulanır. Üç vardiya çalışanlar için bu süre 24 saat olarak kabuledilir. (5) Üçüncü fıkranın (c) bendinin uygulanmasında, vardiya sayısının tespitinde kaçak tespiti yapan kuruluşun görevlilerinin tespiti ve şirket kayıtları, bunun mümkün olmaması halinde kamu kurum ve kuruluşları tarafından verilen resmi belgeler göz önüne alınır. Çalışma saatlerinin üçüncü fıkranın (c) bendinde belirtilenlerden daha fazla olmasının tespiti durumunda ise tespit edilen saatler esas alınır." Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması başlıklı 46. maddede; "(3) Tüketicinin aynı veya başka bir kullanım yerinde mükerrer kaçak elektrik enerjisi tükettiğinin tespiti edilmesi durumunda, kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edildiği tarihte yürürlükte olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 2 katı göz önüne alınarak hesaplama yapılır."düzenlemelerine yer verilmiştir. Somut olayda, taraflar arasında abonelik sözleşmesinin bulunmadığı buna karşılık davalı tarafça dava konusu edilen kaçak elektrik tespiti dışında 12 adet daha tutanağın bulunduğu, dava konusu faturadan önce davalının elektrik enerjisinin 02/12/2022 tarihinde aynı sebeple ile kesilerek sayacın mühürlendiği, akabinde 06/01/2023 tarihinde yapılan denetimde, mühürlenerek kesilen elektrik enerjisinin dağıtım şirketinin izni dışında açılarak kullanıldığı ve EPTHY' nin 42/1-ç maddesine göre davalının kaçak elektrik kullandığı sabit olmakla, davalının 02/12/2022-06/01/2023 tarihleri arasında kullandığı enerji miktarı üzerinden hesaplanan kaçak elektrik bedelinin 22.751,81 TL olduğu, davacının talebinin (asıl alacak) bu bedelden daha düşük olması nedeniyle talep ile bağlı kalınarak davanın kabulüne, kabul edilen bedel likit olduğundan davalı aleyhine tazminata karar vermek gerekmiştir. HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere; 1-Davanın KABULÜ ile; davalı/borçlunun İzmir.... İcra Müdürlüğü' nün...Esas sayılı takip dosyasına yapmış olduğu itirazın iptali ile takibin devamına, 2-Davalının sorumlu olduğu 22.794,72 TL üzerinden %20 icra inkar tazminatı olan 4.558,94.-TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 3-Alınması gereken 1.557,10 TL karar ve ilam harcının yatan 702,91 TL peşin harçtan mahsubu ile eksik kalan 854,19 TL' nin davalıdan alınarak Hazine'ye irat kaydına, 4-Yargılama sırasında davacı tarafından yatırılan ve harcanan 702,91 TL peşin harç, 179,90 TL başvurma harcı, 562,00 TL posta ve diğer giderler ile 2.500,00 TL bilirkişi masrafı olmak üzere toplam 3.944,81 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 5-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirmiş olduğundan A.A.Ü.T. uyarınca kabul edilen miktar üzerinden hesap ve takdir edilen 17.900,00 TL vekâlet ücretinin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine, 6-6325 sayılı HUAK uyarınca, suçüstü ödeneğinden karşılanan 3.120,00 TL arabuluculuk giderinin davalıdan alınarak Hazine' ye irat kaydına, 7-Yargılama sonucunda ve re’sen yapılacak gider olmadığı takdirde, gerekirse re’sen yapılacak gider de mahsup edilmek ve 6100 sayılı HMK’nın 333. maddesi gereğince yatırılan avansın kullanılmayan kısmının yatırana iadesine, Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalının yokluğunda KESİN olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 02/04/2024 Katip ... E İMZA Hakim... EİMZA