İzmir 3. Asliye Ticaret Mahkemesi 2019/578 E. 2024/836 K.

T.C.

İZMİR

3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2019/578

KARAR NO : 2024/836

DAVA : Ticari Şirket (Ort...lıktan Çıkma Veya Çıkarılmaya İlişkin)

DAVA TARİHİ: 27/12/2019

KARAR TARİHİ: 25/10/2024

Mahkememizde görülmekte olan Ort...lıktan Çıkma, Ort...lık Payının Davalıdan Tahsiline Veya Ort...lığın Fesih ve Tasfiyesine ilişkin davanın yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Davacı vekili mahkememize sunduğu dava dilekçesinde, davacının davalı şirketin %33 oranında ortağı olduğunu, diğer %66 pay sahibinin ağabeyi ... ve %1 pay sahibinin ağabeyinin eşi ... olduğunu, diğer büyük ort...'ın müdürlükten azledilmesine rağmen şirket hesaplarından para çekmeye devam ettiğinini, oğlu ...'ın sahibi olduğu ... ünvanlı firmaya kayıt dışı para ...tardığını, şirketin kuruluşundan itibaren kar payı dağıtmadığını, ...'ın oğulları...ve ... tarafından davacının tehdit ve h...aretlere uğradığını, ...'ın davacıyı ticaret sebebiyle güveni kötüye kullanma suç isnadıyla İzmir CBS'ye şikayet ettiğini h...kında kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiğini, ...'ın İzmir 3 ATM'nin ... esas ... karar sayılı kesinleşen kararıyla müdürlükten azledilmesi sonrasında yine mahkemenin tayin ettiği kayyım aracılığıyla yapılan genel kurulda ...'ın eşi ...'ın müdür olar... seçildiğini, davacının müdürlük yapma talebinin reddedildiğini, ...'ın şirketi yönetme konusunda yeterli bilgi ve deneyime sahip olmadığını ileri sürerek, davacının davalı ... Madeni Eşya ve Kuyumculuk San Tic Ltd Şti'den çıkmasına, ort...lık payının davalıdan ihtarname tarihinden itibaren ticari faiziyle tahsiline, bu talebi kabul edilmez ise ort...lığın fesih ve tasfiyesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı şirkete usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen, davaya cevap vermemiştir.

Davalı şirkete ilişkin sicil dosyası örneği dosya arasına alınmış, davalı şirket adına kayıtlı taşınmaz ve araç olup olmadığı, şirketin banka hesaplarında para bulunup bulunmadığı araştırılmış, şirket merkezinde keşif de yapılar... bilirkişi görüşüne başvurulmuştur.

Davalı şirket ortağı ...'ın görevi kötüye kullanm..., zimmetine para geçirmek suçları nedeni ile cezalandırılmasına karar verilen İzmir 52. Asliye Ceza Mahkemesinin ...Esas sayılı dosyasında verilen karar ile ...'ın müdürlükten azline ilişkin verilen İzmir 3. Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas ... Karar sayılı kararı incelenmiştir.

İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğünün sicil dosyasının incelenmesinden, ... Madeni Eşya ve Kuyumculuk San. Tic. Ltd. Şti.'nin İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğünün Merkez ... sicilinde kayıtlı olduğu, muamele merkezinin 846 Sok... No: 24/B Kon... İzmir olup, şirket ort...larının ... olduğu, şirket temsilcisinin ... olduğu belirlenmiştir.

Bilirkişiler ... ile birlikte şirket merkezinde 08.01.2021 tarihinde yapılan keşif sonrası düzenlenen 07.04.2021 havale tarihli raporda, şirketin sermayesinin 321.000,00-TL olduğu, şirket ort...larının toplam 3210 payının, 2130'unun ..., 1070'inin ..., 10'unun ...'a ait olduğu, ...si karar alınıncaya kadar 21.10.2019 tarihinden itibaren ...'ın şirket müdürü olar... münferiden temsile yetkili olar... seçildiği, davalı şirketin 31.12.2020 tarihli bilanço ve gelir tabloları esas alınar... oluşturulan rayiç bilançosuna göre, toplam 3210 hisse bedelinin 1.417.719,99-TL olduğu, 1 adet hisse değerinin 441,66-TL olduğu, davacı ...'ın 1070 hissesinin karşılığının 472.573,33-TL olduğu, davacının davalı şirkete olan 235.344,35-TL tutarınd...i borcu mahsup edildiğinde, davacının çıkma payının 237.228,98-TL olduğu belirtilmiştir.

Bilirkişi heyetinden,... Kredi Bankasınd...i davalı şirket hesap ekstreleri ile şirket ortağı ...'ın satıldığını belirttiği bilançoda görünen araçların bilançod...i ve fiili durumlarının değerlendirilerek, hükme en y...ın tarihteki şirketin reel öz varlığının ve davacının çıkma payının tespiti için ek rapor alınmasına karar verilmiş, bilirkişi heyeti tarafından sunulan 06.12.2021 havale tarihli ek raporda sonuç olar..., davacının çıkma payının 250.242,37-TL olduğu belirtilmiştir.

Bilirkişilerden davalı şirket ortağı ... h...kında yapılan ceza yargılamasına ilişkin dosyad...i iddiaların da değerlendirilerek, davacının çıkma payının değişip değişmeyeceğinin değerlendirilmesi ile hükme en y...ın tarihteki davacının çıkma payının hesaplanması için ek rapor alınmasına karar verilmiş, bilirkişi heyeti tarafından, 08.05.2023 tarihinde sunulan ek raporda sonuç olar..., ceza dosyasında verilen karar ile bankalardan gelen ekstrelerin incelenmesi sonucunda, davacının sahip olduğu hisselerin reel değerinin 1.012.150,98-TL olduğu, İzmir 3. Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyasında alınan karara göre ... tarafından şirketten 372.321,36-TL para çekildiği, bu miktardan ...'ın hissesi oranında şirketten çekebileceği tutarın 187.002,27-TL olduğu, bu tutarın davacının hisselerinin reel değerine eklendiğinde 1.199.153,25-TL tutarında çıkma payından davacının şirket defterlerinde kayıtlı 235.045,85-TL borcu mahsup edildiğinde, davacının çıkma payının 964.107,40-TL olduğu belirtilmiştir.

Bilirkişi heyetinden, davalı vekili tarafından şirket çalışanına emeklilik nedeni ile tazminat ödendiği belirtildiğinden, bu durumun değerlendirilmesi ile en son bilanço verilerine göre hükme en y...ın tarihteki davacının çıkma payının hesaplanması için ek rapor düzenlenmesi istenmiş, bilirkişi heyeti tarafından sunulan 14.12.2023 tarihli ek raporda sonuç olar..., davalı çalışanına ödenen tazminatlar değerlendirilerek, en son bilançosuna göre yapılan tespitte davacının çıkma payının 1.959.058,87-TL olduğu, anc... davalı şirket kayıtlarında 1.132.451,99-TL n...it para olduğunun tespit edildiği, paranın fiilen davalı şirkette bulunduğunun bilinemediği, bu paradan davacı hissesine düşen 552.486,44-TL nin ilavesi ile davacının çıkma payının 2.511.545,31-TL olduğu belirtilmiştir.

Bilirkişilerden davalı şirket hesaplarında n...it olar... görünen paranın davalı vekilince ...bank da şirket adına kayıtlı hesapta olduğu belirtildiğinden, bu durumu değerlendirir aynı zamanda güncel hesaplama yapılar... davacının gerçek payının hesaplanması için ek rapor düzenlenmesi istenmiş, bilirkişi heyetince sunulan 07.06.2024 tarihli ek raporda sonuç olar..., 31.03.2024 tarihli bilançoya göre şirketin reel rayiç değerinin 6.848.798,84-TL olduğu, davacının hissesine düşen payın 2.282.932,95-TL olduğu, bu tutara İzmir 3. Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyasında alınan karara göre ...'ın çektiği tutardan davacının hissesine düşen 187.002,27-TL'nin ilavesi ile 2.469.935,22-TL tutarınd...i çıkma payından, davacının şirket defterlerinde kayıtlı 235.045,85-TL borcu mahsup edildiğinde, davacının çıkma payının 2.234,889,37-TL olduğu belirtilmiştir.

Davacı vekili tarafından bilirkişi raporu ile belirlenen 2.234.889,37-TL üzerinden eksik peşin karar ve ilam harcını yatırılmıştır.

Davamız, h...lı nedenle şirket ort...lığından çıkma ve çıkma payının davalı şirketten tahsiline, bu talep kabul edilmediği t...dirde, yine h...lı nedenle davalı şirketin feshi talebine ilişkindir.

TTK 638/2 maddesinde ''(2) Her ort..., h...lı sebeplerin varlığında şirketten çıkmasına karar verilmesi için dava açabilir. Mahkeme istem üzerine, dava süresince, davacının ort...lıktan doğan h... ve borçlarından bazılarının veya tümünün dondurulmasına veya davacı ortağın durumunun teminat altına alınması amacıyla diğer önlemlere karar verebilir.

'' hükmüne yer verilmiştir.

Toplanan tüm deliller karşısında, davalı şirketin toplam 3120 payına göre en son ort...larının 2130 pay itibarı ile ..., 1070 pay itibarı ile ..., 10 pay itibarı ile ... olduğu, davacı tarafından açılan İzmir 3. Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı davasında alınan bilirkişi raporu ile davalı ... tarafından şirket hesaplarından 860.198,04 TL çekildiği, bunun 487.876,68 TL'lik kısmının şirket hesaplarına ...tarıldığı, geri kalan 372.321,36-TL'nin şirket defterlerine ve kayıtlarına yansıtılmadığı, davalının şirket müdürlüğünden azline karar verildiği, bunun üzerine ...'ın ...si karar alınıncaya kadar 21.10.2019 tarihinden itibaren şirket müdürü olar... münferiden temsile yetkili olar... seçildiği, davacının şirket ort...ları ile olan irtibatının ve güven ilişkisinin ortadan kalktığını ileri sürdüğü, böylelikle ort...lığı devam ettirme arzusunun kaybolduğu, şirket ort...larının birbirine olan güvenlerinin kalmadığı, birlikte iş yapma arzusunu kaybettikleri kanaatine varılm...la, davacının dava dilekçesindeki ilk talebi olan çıkma talebinin kabulüne, davacının TTK 638/2 maddesi uyarınca davalı şirket ort...lığından h...lı sebeple çıkmasına karar vermek gerekmiştir.

Davacı tarafından davadan önce davalı şirkete İzmir 4. Noterliğinin 06.12.2019 tarihli, 7175 yevmiye numaralı ihtarnamesinin gönderilerek, ort...lık payına ait tüm h... ve alac...larının şirket tarafından ödenmesi şartı ile ort...lıktan çıkm... istediğini belirterek, 10 gün içinde gerekli kararların alınar... kendisine bildirilmesinin istendiği, bu ihtarnamenin davalı şirkete 07.12.2019 tarihinde tebliğ edildiği, davalı şirkete verilen 10 günlük sürenin 17.12.2019 tarihinde sona erdiği ve davalı şirketin 18.12.2019 tarihi itibarı ile temerrüde düştüğü belirlenmiştir.

Davalı şirketin 31.03.2024 tarihli bilançosu dikkate alınar..., bilirkişi heyeti tarafından dosyaya sunulan 07.06.2024 tarihli son rapora göre davacının şirketteki payına karşılık gelen çıkma payının 2.234,889,37-TL olduğu belirlenmekle, söz konusu tutarın 18.12.2019 temerrüt tarihinden itibaren işleyecek ticari temerrüt faizi ile birlikte davalıdan alınar... davacıya verilmesine karar verilmiştir.

H Ü K Ü M : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1-Davanın KABULÜ İLE; Davacının İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ...sicil numarasında kayıtlı ... Madeni Eşya ve Kuyumculuk San. Tic. Ltd. Şti. Ort...lığından ÇIKMASINA,

2.234.889,37-TL çıkma payı alacağının 18.12.2019 temerrüt tarihinden itibaren işleyecek ticari temerrüt (avans) faizi ile birlikte davalıdan alınıp davacıya VERİLMESİNE,

2-Karar tarihi itibarı ile yürürlükte bulunan Harçlar Tarifesi uyarınca alınması gereken 152.665,29-TL harçtan peşin alınan 44,40-TL harç ile 38.166,32-TL tamamlama harç tutarları toplamı 38.210,72-TL 'nin düşümü ile b...iye 114.454,57-TL karar ve ilam harcının davalıdan alınar... hazineye İRAT KAYDINA,

3-Davacı, kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihi itibariyle yürürlükte bulunan avukatlık asgari ücret tarifesi uyarınca hükmolunan tutar yönünden hesap ve t...dir olunan 305.837,83-TL nispi vekalet ücretinin davalıdan alınar... davacıya VERİLMESİNE,

4-Davacı tarafça aşağıda dökümü yazılı toplam 47.366,82-TL yargılama harç ve giderinin davalıdan alınar... davacıya VERİLMESİNE,

5-Taraflarca yatırılan gider avansının kullanılmayan kısmının hükmün kesinleşmesinden sonra 6100 Sayılı HMK'nun 333. Maddesi uyarınca yatıran taraflara İADESİNE,

Dair, davacı vekili ile davalı şirket yetkilisinin yüzünde, davalı vekilinin yokluğunda kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde İstinaf Yargı yolu açık olm üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 25/10/2024

Başkan ...

✍e-imzalı

Üye ...

✍e-imzalı

Üye ...

✍e-imzalı

Katip ...

✍e-imzalı

Davacı tarafından yapılan

Yargılama giderleri dökümü:

44,40-TL başvurma harcı,

44,40-TL peşin harç,

38.166,32-TL tamamlama harcı,

8.400,00-TL bilirkişi gideri,

26,20-TL posta gideri,

435,50-TL tebligat gideri,

250,00-TL keşif araç gideri,

47.366,82-TL TOPLAM